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　 企业改制中的若干法律误区

　　　　　　　　　　 　刘京柱


建立现代企业制度，促进企业资产优化配置是当前企业改制的主要目的，但毋庸质疑的是在一些地方却把企业改制作为逃废银行贷款等债务的手段，以至陷入了滥用改制政策、规避法律的误区。从人民法院民、商事审判和执行案件中发现企业改制中的法律误区主要表现在以下十个方面：
一、“越俎代庖”，企业上级主管部门包办改制，搞“拉郎配”式兼并或任意处置企业财产，强行申请宣告企业破产等。
二、关联公司通过关联交易实行资产转移、债务嫁接，混淆母子公司资产，搞破产逃债。如，有的控股集团公司利用其对子公司的控制管理地位，通过关联交易和账面处理，将子公司的资产转移到母公司或其他子公司，造成该子公司的偿债能力降低。
三、“抵债转租”欠规范，损害了部分债权人的利益。即对有多个债权人的债务人，为偿还一个或几个债权人（如某贷款银行）的债务，由债权人收取债务人的产权充抵陈欠，然后返租给债务人或转租给有经营能力的其他企业法人。
四、任意撕毁劳动合同，不依法妥善处理企业欠职工的工资、集资款、风险抵押金、劳保费用等。有的还有意悬置、模糊劳动争议，以至发生职工逾期向劳动争议仲裁委员会申诉，被裁定不予受理后虽仍享有向法院提起诉讼的程序权，但往往因无正当理由逾期而被驳回诉讼请求，丧失实体上的胜诉权，合法权益得不到有效保护。
五、企业“内部人”损公肥私，借改制之机搞“权力股”或联袂“演双簧”，故意虚报费用和债务、低价评估资产，降低资产价值，进而买断企业产权。
六、“悬空、棚架”企业债务，搞“脱壳经营”。即采用“分立”、“承包租赁”、“大船搁浅，舢板逃生”等方式找一个无经营能力的空壳单位承揽债务，把有效资产分离出去逃废债务；有的改换或另立一个新企业名称、重新办理营业执照，新公司不承担原公司债务，从而悬空债权。
七、打着企业改制的幌子，千方百计地寻求“婆婆”保护，规避法律，逃避债务履行。如以企业改制为由，企业主管部门要求当地法院制发文件暂缓受理和执行改制企业为债务人的经济纠纷案件，已经受理的要暂缓审理，待重新确定权利义务主体，改制企业进入正常运转后，再恢复审理和执行。这一做法使改制企业享有了法律之上的特权，助长了逃废债行为，扰乱了正常的经济法律秩序，其实质是一种地方和部门保护主义。
八、中外合资经营企业不经三分之二以上董事出席董事会并由出席董事会会议的董事一致通过作出决议，就转让注册资本或中止、解散企业或申请宣告企业破产。
九、中小企业改制中“一人公司”出现，即名义上是由两个以上五十个以下股东共同出资，接收企业产权成立有限责任公司，实质上却由一人出资经营，他人出名凑数，使本应承担无限责任的个体工商户、私营独资　企业摇身一变成为负有限责任的公司。
十、“偿外必先安内”，以改制不能影响内部稳定为名，违反国家规定，滥用有关政策，债权回收后不还外债，优先偿还内债。如对非国务院确定的“企业优化资本结构”试点城市内的企业及试点城市中非国有工业企业在破产中，套用有关政策，把企业破产前向企业职工的集资款（不管是资本性的还是借款性的）均作为企业所欠职工工资处理。又如，有的企业诉讼追债的积极性不高，原因就在于存在“三角债”，怕回收来的债款自己不能支配，被法院执行给了自己的债权人。



民政部


民政部关于抓紧清理整顿救灾扶贫经济实体的通知
民政部


各省、自治区、直辖市民政厅（局）、各计划单列市（区）民政局：
去冬以来，各地根据全国“双扶”大会和全国民政厅（局）长会议的安排部署，陆续对救灾扶贫经济实体（包括双扶经济实体。简称实体，下同。）进行了整顿，取得了一定成绩。但就全国来看，不少地方缺少明确的要求和具体的安排，工作进展较为缓慢，效果还不明显。为切实抓好
这项工作，收到预期效果，现将作以下通知：
一、进一步明确整顿的目的、范围和方法、步骤
（一）通过清理、整顿，必须划清实体的类型以及与其它企业的界限；论证确定生产经营的门类；理顺上下、左右以及实体内部的各种关系；改善经营管理，提高经济、社会效益；使其真正成为农村中困难灾民和贫困户劳动就业的场所，籍以增加收入、摆脱贫困的基地；从而形成社会
保障范畴内一个自救性的合作生产经营体系，为发展整个社会保障事业服务。
（二）现有以救灾扶贫为名，享受优惠政策照顾而创办的各类实体，均应进行清理、整顿。其中对以民政部门为主投资和组织兴办的实体，要进行全面清理、整顿；对不以民政部门为主的合资实体、带资入股和投资带贫困户的非救灾扶贫企业，要从理顺各种关系方面进行清理、整顿。


（三）全国范围的清理、整顿工作要力争在明年底以前完成。各级应迅速制订统一的规划和部署，集中力量，集中时间，分期分批地展开。为保证清理、整顿工作顺利进行，省厅应吸收地区，地区应吸收县，县应吸收经营实体的干部参加，组织专门小组负责领导。各级要抓住重点，对
办实体投资在百万元以上县，省应直接抓，五十万元以上县，地区直接抓。每期都应以县为单位先行试点，取得经验，逐步推开。实体内部要发动群众，吸收群众代表参加。上级民政部门要加强检查督促，对有重大问题的实体，应组织力量帮助清理、整顿。
（四）清理、整顿工作结束后，各级民政部门和实体要写出书面报告，逐个登记造册，组织检查验收。对民政部门投资二十万元以上的实体，由省验收，十万元以上的由地、市验收，其余由县（市）或县与县之间互相验收。
二、清理、整顿的主要内容和要求
（一）端正为救灾扶贫事业服务的方向。所有的实体及其投放的资金都必须有利于困难灾民和贫困户发展生产经营，增加收入摆脱贫困。凡实体从业人员中贫困户不足规定比例者，应予充实，其他人员区别情况，逐步清退；凡承包人和管理人员的收入大大高于贫困户，而贫困户的收入
低于或只相当于其它一般企业者，除特殊需要者外，应进行调整；凡资金投放，长期以来贫困对象得利甚微，又无利润返还，而短期无法改变现状者，其资金应予收回；凡有偿扶持，到期不履行协议、合同而拒不归还者，应追回资金，收缴部分利润，做到使已办实体和资金真正有利于救灾
扶贫事业。
（二）认真论定实体的经营门类、生产产品和发展前途，将投资效益置于稳妥可靠的基础上，对产供销有保证、收益大、利润高的实体，应量力增加投资，重点发展，建立龙头骨干企业。对产销失调，缺乏效益，较长时期仍无转机的实体，能通过转产解决的，应予转产；对于长期亏损
，缺乏转产条件，即使通过改善经营管理、提高效益仍无法扭转而濒于破产的实体，应予停办，收回投资，向有发展前途的实体投放，使所有实体逐步都成为有盈利的实体。
（三）搞好领导班子建设，改变软弱无力的现状。在清理、整顿中，要对领导班子成员的生产、经营、管理等方面的才能和实绩进行严格考核，并经群众鉴定。对基本胜任的领导班子成员，要举办短期培训班，帮助提高经营管理和领导能力；对软弱无力的领导班子，要坚决把不称职的
领导成员撤下来，选派和招聘懂生产技术，懂经营管理的人员予以充实；发现个别坏人当家、侵吞公有财产、损害贫困户权益的领导班子成员，要视情节依法追究其责任，改组领导班子。要注意在贫困户从业人员中发现和培养技术骨干和农民企业家，并逐步吸收到各级领导班子中来。实体
内部要实行厂长（经理）负责制，建立和健全民主管理制度，使实体的经营管理水平有较大提高。
（四）建立和健全各项生产经营管理制度。所有实体都要根据自身特点和实际情况，制订和推行不同形式的经济承包责任制；以提高质量为核心，制订各项生产、消耗定额和产品数量、质量、成本、利润等经济指标；按责、权、利相结合的原则，把定额、指标与工资、奖金挂钩，建立
健全各项科学的经营管理制度。提高劳动生产率，降低消耗，避免浪费，扭亏为盈，增强实体的竞争能力。
（五）加强产供销和技术信息服务。要针对各类实体存在的实际困难，向有关部门和有关方面广泛开展横向联系，多渠道订立产品项目、规格质量、原材料供应、成品收购，技术改造、信息供给等各类合同，避免陷入盲目被动，减少风险，使生产经营得以稳步开展。有条件的地方应建
立救灾扶贫服务公司，组织和帮助实体办理产供销和技术信息服务工作，促进实体生产经营正常运转。
（六）建立健全财务管理制度。要通过自查、互查和抽查的办法，认真清理近几年固定资产、流动资金以及其它收支帐目，针对存在的实际问题，进一步建立健全各项财务管理制度。发现平调、滥用、挪用、拖欠实体资金的，要予以追回，发现以权谋私，损公肥私，占用、侵吞、贪污
、盗窃实体资金财物的，要一追到底，认真查处。
（七）凡以救灾扶贫为目的创办的实体，都应接受民政部门的指导和监督。实体的领导班子和收益分配的处理，要报经同级民政部门批准，然后实施，这一点，要在实体创办时即通过合同加以确定。
三、清理、整顿中必须注意的几个问题
（一）对改革中出现的问题应区别对待。除了以权谋私，违法乱纪者外，凡有利救灾扶贫事业的做法均应允许探索；效果不好的，应停止执行，总结经验教训，不追究个人责任；做法有些不符合现有规定，但确属发展救灾扶贫事业所必须，应调查研究，总结经验，并作出相应规定，以
进一步充实现有的管理规定。
（二）对以往民政部门与实体或个人所订承包合同，其内容不完备或因条件发生较大变化，指标明显不合理的，应按照救灾扶贫的方针、政策和规定，根据新的条件和情况，与承包者充分协商，加以补充和重新修订。
（三）以往扶持单户、联户、创办的实体，按已吸收贫困对象平均，投资额过多者，应本着不垒大户的精神，适当抽回部分资金。以救灾扶贫为目的，用救灾扶贫资金兴办的实体，适当吸收贫困户残疾人参加或转办为福利企业后，仍应列入救灾扶贫经济实体管理体系，按本通知精神进
行清理、整顿。
（四）对那些已经破产的实体，必须立即冻结资产，组织力量清查，从速处理，以减少损失。不允许放任自流，更不得以任何理由再向这类实体追加资金。
（五）在本通知下达以前即已清理、整顿结束的实体，凡不符合本通知要求者，应按通知要求进行补课。
（六）验收标准由省、市、自治区民政厅（局）根据本通知精神制订实施，报部备查。
以上各点，望各地立即贯彻执行，并将进展情况报部。



1987年8月7日